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财产保全,抵押担保期间的相关规定 诉讼中财产保全超标的额可以吗?

添加时间:2023年1月1日 来源: 金华合同纠纷律师   http://www.tjjtpclvs.cn/

  赵炳贤,金华合同律师,现执业于浙江丹溪律师事务所,以扎实的专业知识为基础,以严格的服务制度为保障,以良好的社会关系为通道,以娴熟的职业技能为手段,竭诚为境内外客户提供优质、高效的法律服务。秉承 “受人之托,忠人之事”的原则,赢得了广大委托人的信任,始终把当事人合法利益最大化作为目标。

  

财产保全,抵押担保期间的相关规定

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为了保证财产担保合同的顺利履行,债务人与债权人双方经常会设立抵押了,担保是有期限的,财产保全,抵押担保担保期间是从开始到结束的期间内,会发生一些问题,对于这些问题的处理方式,对当事人的一些行为进行了整理。为您答疑解惑,希望对您有所帮助。

一、担保期间财产转移合法吗

因为担保合同中未明确规定,所以担保人在担保期间可以转移财产。但给债权人造成损失的,债权人可以申请撤销。

二、担保人的担保期间是多长

不论是一般保证还是连带保证,保证期间有约定从约定,无约定为主债务履行期间届满之日起6个月,约定不明的为两年。

一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证;债权人已提起诉讼或申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。《担保法》第二十五条。

连带保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证。合同约定的保证期间和钱款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证的,保证人免除保证。担保法第二十六条。

三、担保人在保证期间死亡还需要承担保证吗

目前中国的法律、法规、司法解释没有就保证人在担保期间死亡是否还需承担保证作出明确的规定。应当区分两种情况而定。如果债务到期或主债务人违约,保证人应当承担保证之后,保证人死亡的,遗产应当用来承担保证;如果债务未到期或主债务人存在违约前保证人死亡的,由于债务是否会得到清偿无法确定,保证人还不必承担保证,遗产无需承担保证。

根据《民法通则》的规定,公民死亡,不再具有民事行为能力,保证义务也因此消失,但保证不必然消失。从保证义务和保证理论出发,保证人的遗产是否应当用来承担保证,关键在于保证人死亡之时,保证是否已经产生。如果保证人死亡时保证还没有产生,由于保证人的保证义务仅属于或有负债,保证义务还没有转化为保证就因公民死亡而消失,因此,保证人的遗产不应用来承担保证;如果保证人死亡时保证已经产生,保证人所承担的保证义务已转化为保证,或有负债已转化成实有负债,保证人死亡后的遗产应当先承担保证,再进行遗产分配或各遗产继承人最高承担在其继承份额内的部份。

担保合同中未明确规定,所以担保人在担保期间可以转移财产。但给债权人造成损失的,债权人可以申请撤销。一般的担保期间是由双方约定的。

财产保全保证担保的保证期间的相关法律规定

财产保全,是指法院在受理案件前或诉讼过程中,根据利害关系人或当事人提出的申请,或者依职权对当事人的财产或争议标的物所作出的强制性保护措施,以保证将来作出的判决能够得到有效的执行。

根据《担保法》规定,担保的种类包括:保证、抵押、质押、留置和定金等5种方式,其中对于抵押、质押、留置和定金承担的期限方面一般争议不大,但对保证期间却广泛存在争议,这种争议从《担保法》颁布以前一直延续到《担保法》司法解释实施以后。具体到以保证方式为财产保全担保的保证期间如何确定的问题,情况就变得更加复杂。有观点认为,由于财产保全担保的特殊性,不应设定保证期间的限制;另一种观点认为,财产保全保证的保证期间应根据申请人出具的保函所承诺的期间确定;还有一种观点认为,财产保全保证的保证期间应从申请保全行为被依法认定为错误时开始计算。而笔者认为,财产保全保证的保证期间应当根据主债权的性质予以确定,从被申请人知道或应当知道申请保全行为错误之日起算。具体地说,在制度设计上可考虑规定从相关案件法律文书生效之日起计算保证期间。

根据《担保法》第6条规定,保证是保证人向债权人承诺,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担的行为。因此,保证人承担保证是以债务人不履行债务为前提的,保证期间也应当从主债务履行期届满时开始计算。由此可见,主债务履行期对于确定保证期间起算点有着至关重要的作用。在财产保全担保关系当中,主债务是财产保全申请人因申请法院对被申请人采取财产保全措施所造成的侵权行为之债,该债务属于或然债务,可能发生也可能不发生。从这个意义上说,财产保全担保与履约保函的性质相似,二者均具有为或然债务担保的性质。就或然债务而言,其是否发生具有很大的不确定性,如不发生,则由于主债务不存在,无讨论财产保全担保之必要;如有发生,根据《民通法则》第137条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”的规定,财产保全被申请人自知道或者应当知道申请人申请保全错误时得向申请人主张权利,此时财产保全担保主债务的履行期届满,财产保全保证期间开始计算。

为了尽可能地避免被申请人的利益受到损害以及减少当事人的争议,从制度设计的角度出发,可考虑规定财产保全保证担保的保证期间从相关案件的法律文书生效之日起算。

通过以上的内容,大家对财产保全,抵押担保担保期间发生的一些情况有了了解。在担保合同抵押物担保期间如果出现财产转移或担保人死亡,法律都有一些相关规定。为了不给债权人造成损失,债权人可以从法律上通过相关条文保护自身权益。如果你情况比较复杂,网站也提供律师在线咨询服务,欢迎您进行咨询。

诉讼中财产保全超标的额可以吗?

一、诉讼中财产保全超标的额可以吗

财产保全金额不得明显超出诉讼标的金额,否则,当事人可以书面要求解除超额部分保全措施,法院应该及时对超标的部分解除保全。

财产保全的被申请人在案件审理中提出法院超标的财产保全,书面要求解除超额部分保全措施的,法院应当在收到申请后及时告知申请人,询问申请人的意见并记明笔录,不能未经询问迳行作出认定。

法院经审查认为确属超标的保全的,应根据最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十一条第二款的规定,及时对超标的部分财产裁定解除保全。

符合下列情形之一的,可认定为超标的保全了被申请人的财产:

实际冻结被申请人的资金总额超过裁定保全金额的;

被查封、扣押的可分割财物价值总额在扣除折旧以及将来可能发生的保管、拍卖等费用后余额明显超过裁定保全金额的。

法院应当将超标的保全的审查结果告知当事人,听取当事人意见,并记明笔录。

二、《合同法》中“标的物”怎样解释

标的物是合同当事人双方权利和义务所共同指向的对象。它是合同成立的必要条件,是一切合同的必备条款。合同标的是多种多样的,一般地有四类:

1、有形财产,指导具有价值和使用价值并且法律允许流通的有形物,如生产资料与生活资料、货币和有价证券等;

2、无形财产,指具有价值和使用价值并且法律允许流通的不以实物形态存在的智力成果;

3、劳务,指不以有形财产体现其成果的劳动与服务,如运输合同中的运输行为,委托中的代理、行纪、居间行为等;

4、工作成果,指在合同履行过程中产生的、体现履约行文的有形物或者无形物。如承揽合同中由承揽方完成的工作成果,建设工程合同中由承包人完成的建设项目,技术开发合同中委托开发合同的研究开发人完成的研究开发工作等。

三、买卖合同标的物的标准

买卖合同虽然是公民权利义务自由转让的意思表示,但是并不是任何东西都可以买卖。合同法对合同标的物的规定是有限制的。我国《合同法》第132条规定:“出卖的标的物,应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物,依照其规定”。由此可见,买卖合同的标的物具有以下法律特征:

1、买卖合同的标的物须为法律允许买卖的物,禁止或者限制流通物不能作为买卖合同的标的物。

2、买卖合同的标的物为出卖人所有或有处分权的物。出卖人一般为标的物的所有人。但依法律规定或依当事人之间的约定,享有处分权的非所有人也可以作为出卖人,如抵押权人、经纪人、人民法院等。

3、买卖合同的标的物无须现属于出卖人。以他人的物为买卖仍为有效。但如不能取得该物的所有权并转移于买受人,则因主观不能应负损害赔偿。

4、买卖合同的标的物无须现已存在。将来产生或制作的物品亦可成为买卖合同的标的物。在合同规定的交付标的物的期限到来之时,该标的物仍未存在的,按履行不能处理。

5、买卖合同的标的物无须买卖时已特定。非特定物亦可成为买卖合同的标的物。

6、买卖合同的标的物须非出卖人特为买受人制造或由买受人提供制造所需要的大部分重要材料的物。否则,就不属于买卖合同,而属于承揽合同。

综合上面所说的,一般诉讼标的额度就要取决于法院收取的诉讼费是多少,法院也只会按照起诉状里面诉讼标的额度来进行审判,如果申请的保全都超过了标的额度,那么这种做法就完全是不合理的,所以,执法人员在处理的时候也就会按照法律规定的流程来进行。

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